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无独有偶,就在上月,江苏几名大学生毕业前喝了酒回到酒店,伙玩起“炸金花”的赌博游戏,并约定每把一元钱。由于都带醉意,非常兴奋,这些学生在房间大呼小叫吵着隔壁引来警察,被认为构成聚众赌博情节。警方依法做出治安拘留15天,并处罚款3000元的“顶格处罚”(6月10日《南方都市报》)。实际上,类似带点小彩头的娱乐在民间到处都是。同时,因为对赌博行为的定性,很大程度由警方自由裁量决定,导致我们时常看到,不少公众带点小彩头的娱乐被抓赌、罚款、拘留等。
按照刑法规定,赌博罪是指以营利为目的,聚众赌博,开设赌场或者以赌博为业的行为。显然,大部分公众带点彩头的“赌博”行为,倒不至于构成赌博罪。另外,根据其他法规,包括两高出台的《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》、公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》,规定不以营利为目的,进行带有少量财物输赢的娱乐活动,以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营行为等,不以赌博论处。可现实中,大部分带点彩头的“赌博”,又因为《治安管理处罚法》被处罚。
当然,对赌博的害处我们要有清醒的认识,更不应该鼓励赌博。只是,带点彩头的“赌博”活动,是人类的天性之一。关于赌博定性的争议,以及警察对赌博情节认定的自由裁量权,长期以来受到社会的广泛关注。甚至我们看到,在不少地方,警察抓赌变成了一种趋利性行为,或者成为因为种种原因打击个体公众的手段。可怎样才算真正构成赌博情节或罪,怎么样又算聚众赌博,对赌博的定性既然存在很多争议,如何解决好精准裁量问题我们不能回避。否则,警方在赌博定性问题上继续享有过大的自由裁量权,抓赌有时候就必然会被异化。